Introduksjon til Law and Ledger
Law and Ledger er et nyhetssegment som fokuserer på juridiske nyheter innen kryptovaluta, presentert av Kelman Law – et advokatfirma som spesialiserer seg på handel med digitale eiendeler. Etter vår introduksjon, publisert forrige uke, er dagens artikkel Del I av vår serie med flere artikler: Er kryptovaluta en sikkerhet?
Howey-testen og dens betydning
Den amerikanske verdipapirloven inneholder ikke en dedikert lov for digitale eiendeler. I stedet fortsetter SEC og domstolene å anvende doktrinen om investeringskontrakter fra SEC v. W.J. Howey Co. – en høyesterettsdom fra 1946 som involverte appelsinlunder, ikke distribuerte hovedbøker. Til tross for denne anachronismen, forblir Howey det primære analytiske verktøyet for å avgjøre om et tokensalg, utstedelse eller distribusjon utløser føderale verdipapirlovgivning i USA.
Det er viktig å merke seg at Howey-definisjonen av en investeringskontrakt bare er en av dusinvis av eiendeler som kvalifiserer som en sikkerhet underlagt SEC-regulering. SEC har gjort det klart at tokeniserte verdipapirer – enten det er en tokenisert obligasjon, aksje eller sikkerhetsbasert swap – fortsatt er verdipapirer, og det å bare plassere en eiendel på blockchain transformerer ikke naturen til den underliggende eiendelen.
De fire elementene i Howey-testen
For å fastslå eksistensen av en investeringskontrakt, må man fastslå fire elementer:
- Investering av penger: I følge både domstoler og SEC inkluderer en investering av penger fiat, andre digitale eiendeler, eller noe annet av verdi. Fordi tid og arbeid anses å ha verdi, blir dette punktet ofte lett oppfylt.
- Felles foretak: Domstolene har adoptert flere teorier. Horisontal felleskap fokuserer på samling av midler, mens vertikal felleskap er mer nært knyttet til innsatsen fra promotøren.
- Rimelig forventning om profitt: Dette punktet fokuserer på om en typisk kjøper ble ført til rimelig å tro at tokenet kunne øke i verdi.
- Ledelsesinnsats: Her spør domstolene om kjøpere er avhengige av de entreprenørielle, tekniske eller ledelsesmessige innsatsene fra et kjerne-team for at tokenet skal lykkes.
Domstolenes vurdering av tokens
Domstolene vurderer den økonomiske virkeligheten av hver transaksjon i stedet for de tekniske mekanismene til blockchain. De har gjentatte ganger understreket at fokuset er på substansen av transaksjonen, snarere enn dens form. Dette betyr at det å bare kalle et token et nytte-token ikke automatisk isolerer det fra å være en del av en investeringskontrakt.
Høyesterett understreker at Howey vurderer hele ordningen – salget, distribusjonsplanen, markedsføring, tokenomics, lockups og utstederens oppførsel.
Utviklingen innen kryptojurisprudens
Den viktigste doktrinale utviklingen de siste årene er anerkjennelsen av at et token ikke i seg selv er en sikkerhet. I SEC v. Ripple Labs, fastslo domstolen at tokenet (XRP) i seg selv ikke var en sikkerhet. Domstolen skiller mellom direkte, institusjonelle salg, som utgjorde investeringskontrakter, og salg på sekundærmarkedet, som ikke oppfylte Howey.
SEC har nå tilsynelatende kommet til å akseptere dette synet også. I Atkinsons siste tale, sammenlignet SEC-kommissæren tokens med landet i Howey, som nå huser golfbaner og feriesteder i stedet for appelsinlunder, for å vise at den underliggende eiendelen i seg selv ikke nødvendigvis er sikkerheten.
Konklusjon
Howey-testen forblir ryggraden i amerikansk token-analyse. Domstolene har tilpasset den til digitale eiendeler ved å undersøke kontekst, insentiver og utstederoppførsel – ikke etiketter eller tekniske funksjoner. Å forstå dette rammeverket er avgjørende for å navigere i utstedelse, børsoppføringer, sekundære transaksjoner og risikostyring ettersom det regulatoriske miljøet fortsetter å utvikle seg.
Hos Kelman PLLC har vi omfattende erfaring med å navigere i de praktiske nyansene i verdipapirlovene, og Howey spesielt. Vi fortsetter å overvåke utviklingen innen kryptoregler og er tilgjengelige for å rådgive kunder som navigerer i dette utviklende juridiske landskapet. For mer informasjon eller for å avtale en konsultasjon, vennligst kontakt oss her.
